Transferir Estoque Opções

Rolling Over Company Stock: Uma decisão para pensar duas vezes. Sempre que os funcionários deixam um emprego, eles freqüentemente rodam seus ativos de planos 401 (k) para o IRA. Na maioria dos casos, esta é uma ótima maneira de continuar adiando impostos até você se aposentar e começar a fazer distribuições. No entanto, se o seu 401 (k) ou outro plano de aposentadoria patrocinado pelo empregador inclui ações altamente avaliadas e negociadas publicamente na empresa para a qual você trabalha, você poderia economizar milhares de dólares pagando impostos sobre o estoque agora e não mais tarde. Como não rolar sobre os ativos de 401 (K) pode significar menos impostos Quando você distribui dinheiro do seu IRA, você paga impostos de renda ordinários sobre essas distribuições se você ainda não pagou o imposto sobre as contribuições para a conta. O estoque da empresa incorporado no IRA é tratado da mesma maneira. Mas se você retirar o estoque da empresa do seu 401 (k) e, ao invés de rolar para um IRA, transferi-lo para uma conta de corretagem tributável. Você evita os impostos sobre a renda ordinária sobre a valorização líquida acumulada de ações (NUA) (independentemente de você vender ou continuar a manter o estoque). A NUA é a diferença entre o valor do estoque da empresa no momento em que foi comprado (colocar na sua conta 401 (k) e o tempo de distribuição (transferido do 401 (k)). Portanto, a única parte do estoque da sua empresa que está sujeita aos seus impostos sobre o rendimento ordinário é o valor que as ações foram quando foi adquirido pelo plano 401 (k). Em suma, por causa desta ruptura fiscal da NUA. Pode ser mais benéfico para você não rolar o estoque da empresa do 401 (k) para um IRA. (No entanto, os outros ativos no 401 (k) - como fundos mútuos, etc. - não recebem a quebra de impostos da NUA, então você provavelmente provavelmente deseja rolar esses ativos do plano para um IRA e continuar adiando impostos sobre o passado e o futuro Crescimento.) Além disso, quando você aproveita a redução de impostos NUA para o estoque da sua empresa (ao não rolar para um IRA), você não terá que se preocupar em tomar as distribuições mínimas necessárias (RMD) sobre esses ativos, uma vez que não fazem parte De um IRA. Vendendo o estoque 401 (k) Diga que você vende os estoques 401 (k) imediatamente ao invés de continuar mantendo-os em uma conta corretora regular. Para a maioria das ações, quando você as vende, é obrigado a segurá-las por pelo menos um ano para receber uma taxa de imposto sobre ganhos de capital mais baixa, mas isso não se aplica à NUA. Portanto, você poderia vender as ações no dia seguinte às suas transferências de seus 401 (k) e pagar apenas a menor taxa de ganhos de capital atual na NUA. Por outro lado, se você fosse rolar o estoque para o seu IRA, você eventualmente pagará o imposto em uma taxa maior do que sua taxa de imposto ordinária. Segurando o estoque 401 (k) Dizer, você decide manter o estoque do 401 (k) em sua conta de corretagem. Se as ações apreciarem ainda mais e você quiser tirar proveito do menor imposto sobre ganhos de capital sobre essa valoração, você deve manter os títulos por mais de um ano antes da venda. Caso contrário, qualquer crescimento no estoque que ocorreu desde o dia em que foi transferido para fora do plano de aposentadoria será tributado em sua taxa de imposto de renda ordinária. Os dividendos futuros são tributáveis ​​em sua taxa de imposto de renda ordinária. Como seus herdeiros podem beneficiar beneficiários para IRAs e outros planos de aposentadoria devem pagar impostos de renda ordinários sobre todo o dinheiro que recebem. O imposto é baseado na sua base de custos. Que, para fins fiscais, é geralmente zero desde que você ainda não pagou imposto sobre as contribuições. A base de custos fiscais zero significa que não lhe custou impostos, então tudo acima desse custo de imposto (que é zero) é lucro e, portanto, ainda é tributável. Em outras palavras, uma base de custo de zero para fins fiscais significa que tudo no IRA é tributável para seus beneficiários. No entanto, às vezes as pessoas vão fazer contribuições após impostos para um plano IRA. Esses dólares resultariam livre de impostos em uma base pro rata. No entanto, o estoque NUA herdado é tratado de forma diferente. Seus herdeiros ainda herdam sua base de custo no estoque, mas quando eles distribuem o estoque da NUA, eles têm direito ao mesmo tratamento que você teria recebido (ou seja, não pagar nenhum imposto de renda ordinário sobre a NUA), mas eles também devem respeitar o Mesmas regras (ou seja, se eles detêm o estoque e as ações apreciam, para receber uma menor taxa de ganhos de capital sobre essa apreciação, eles devem manter as ações por um ano). Então, quando seus herdeiros recebem o estoque herdado. Eles pagarão apenas imposto sobre ganhos de capital na NUA. Se houve alguma apreciação entre a data em que você distribuiu o estoque do 401 (k) e a data em que você morre, o valor da apreciação receberá um aumento na base. Isso significa que, para fins fiscais, seus beneficiários recebem o estoque pelo valor que era na data da morte. Então, se eles o vendem pelo mesmo preço, foi quando o herdaram, não há imposto nessa apreciação - ele, portanto, passa para eles sem impostos. Exemplo Vamos passar por um exemplo para demonstrar esses tratamentos fiscais. Mike tem 57 anos, está prestes a se aposentar e tem ações da empresa em seu plano 401 (k). O custo original das ações foi de 200 mil, mas agora vale 1 milhão. Se ele fosse rolar o 1 milhão para o IRA, o dinheiro aumentaria o imposto diferido até que ele tomasse distribuições. Naquela época, as distribuições seriam tributadas como renda ordinária. Quando Mike morre, seus beneficiários do IRA pagarão o imposto de renda ordinário sobre todo o dinheiro que recebem. Mas se Mike retira as ações do plano em vez de rolar para o IRA, sua situação fiscal seria diferente. Ele teria que pagar imposto de renda ordinário sobre os 200 mil. No entanto, os 800.000 restantes não estarão sujeitos ao seu imposto de renda ordinário (devido à redução de impostos da NUA). Se Mike imediatamente vendeu o estoque, ele, na NUA, teria que pagar apenas os ganhos de capital mais baixos. Diga que Mike mantenha esse estoque por um ano. Quando o vende, ele paga o menor imposto sobre os ganhos de capital na NUA e qualquer apreciação adicional. Finalmente, porque o estoque não faz parte de um IRA, ele não precisa se preocupar com o RMD. Além disso, se Mike não roote o estoque para um IRA, seus beneficiários também não terão que pagar o imposto de renda ordinário sobre a NUA. Mas eles não receberiam um aumento na base para a NUA. Isso significa que eles teriam que pagar (o menor) imposto sobre ganhos de capital na NUA. Mas se houver uma apreciação entre a data em que Mike distribuiu o estoque do 401 (k) e a data da morte de Mikes, essa apreciação receberá um passo a passo na base e, portanto, os herdeiros do Mikes não terão que pagar o imposto de renda sobre essa apreciação . Vamos resumir a diferença entre Mike não rolar seus ativos de 401 (k) para um IRA (tirando proveito da ruptura de impostos da NUA) e Mike rolando para um IRA. Aqui está a comparação se Mike imediatamente vende o estoque: Não rolando no IRA Algumas Precauções e Dicas O recuo de impostos NUA aplica-se estritamente às ações da empresa para a qual você realmente trabalha. E você só deve considerar aproveitar se o estoque apreciou significativamente desde o momento em que foi comprado pelo seu plano. Se não tiver, você seria melhor deslocá-lo para o seu IRA e deixá-lo continuar a aumentar o imposto diferido. No entanto, você pode dividir as ações de ações. Suponha que algumas ações tiveram um valor muito baixo quando foram contribuídas pela primeira vez para o seu 401 (k), enquanto outras não. Você poderia usar o NUA nas ações mais baratas e transferir os outros para o seu IRA. Lembre-se também de que você terá que distribuir e transferir os ativos dos seus planos como uma quantia fixa. Isso significa que todos os ativos dos planos, e não apenas o estoque dos empregadores, devem ser removidos dentro de um ano civil. Portanto, uma vez que os curadores podem demorar várias semanas para processar esses pedidos, certifique-se de dar-se tempo suficiente para que a distribuição e transferência ocorram no mesmo ano. Outra desvantagem potencial é que, se você não tiver pelo menos 55 anos e deixando seu emprego, você terá que pagar uma penalidade de 10 sobre o valor tributável, que é o custo do estoque, (não o valor total da distribuição). No entanto, isso também significa que, se o estoque tiver crescido o suficiente (a NUA vale mais do que o valor original), pode valer a pena pagar a penalidade para capturar o benefício da NUA. Quando você distribui do seu plano de empregadores, o empregador é obrigado a reter 20 das distribuições para o IRS. Mas você pode superar isso. Peça ao seu empregador que transfira os ativos não-ativos diretamente para o seu IRA. Depois, distribua o estoque para você em espécie. Dessa forma, não há nada no plano para o IRS. Mas se você não pode evitar o imposto, certifique-se de que seu empregador retém somente 20 na base do custo, não o valor total. Além disso, para fins de manutenção de registros, não misture ações da NUA com outras ações da empresa na mesma conta de corretagem. Fazer isso poderia tornar muito difícil obter a quebra de impostos. Em vez disso, configure uma conta separada para armazenar o estoque NUA. Outros fatores a determinar antes de decidir não ropor os ativos para um IRA são se as ações representam um montante significativo do seu patrimônio líquido. E se o seu principal objetivo é uma maior diversificação. Lembre-se, uma vez que o estoque está fora do plano de aposentadoria, você deve imposto sobre quaisquer lucros, embora com uma taxa reduzida. Por outro lado, se você rolar para um IRA e vender ações, o imposto é diferido. Além disso, os ativos detidos em um IRA possuem maior proteção credora do que as contas não-IRA. Finalmente, no caso de seu empregador não estar familiarizado com a tática de imposto da NUA, você pode ter que fazer algo convincente. Isso pode envolver a obtenção de um consultor financeiro competente ou contador para intervir em seu nome. Conclusão Para obter a quebra de impostos que está disponível para ações da empresa em um plano de aposentadoria, você terá que gastar algum dinheiro por conta própria. E isso pode desencorajar alguns investidores de usá-lo. Mas quando comparado com a carga tributária que você ou seus herdeiros podem enfrentar no futuro, poderia ser dinheiro bem gasto. (Para obter mais leituras relacionadas, consulte Movendo seus ativos do Plano e Rollovers de ativos pós-impostos podem alterar a paisagem do seu IRA.) Opções de ações do empregado transferível As opções de ações dos empregados geralmente representam uma parcela significativa do patrimônio líquido de um executivo. Isso pode ser particularmente verdadeiro para os executivos que trabalham para tecnologia ou outras empresas de crescimento emergente, devido à prevalência de opções de compra de ações nessas empresas e seu potencial de valorização significativa. Com uma taxa de imposto de propriedade federal superior de 55, está se tornando cada vez mais comum que os executivos considerem a remoção desse recurso de sua propriedade tributável, transferindo as opções para membros da família ou para um fideicomisso em benefício dos familiares. Uma transferência de opções de ações para empregados, no entanto, envolve a consideração de várias regras de propriedade, do presente e do imposto de renda. Este artigo examina as consequências federais do patrimônio, do presente e do imposto de renda das transferências de opções por um empregado e aborda certas questões de leis de valores mobiliários relacionados. Como se observa neste artigo, os empregadores e funcionários interessados ​​em buscar uma transferência de opção devem proceder com cautela. Os empregadores costumam conceder opções de estoque para os funcionários, seja sob a forma de quotincentive stock optionsquot (quotISOsquot) ou quotnonalified stock optionsquot (quotNSOsquot). Os ISOs oferecem aos funcionários certos benefícios fiscais e estão sujeitos aos requisitos de qualificação no âmbito do Internal Revenue Code. (1) Entre outras coisas, os ISOs estão sujeitos a uma proibição geral contra a transferência, embora os ISOs possam ser transferidos para os beneficiários de um funcionário (incluindo a propriedade do funcionário) Após a morte do funcionário. (2) Uma opção que é transferida (ou transferível) durante a vida útil do funcionário, seja por seus termos originais ou por alteração subsequente, não será qualificada como um ISO, mas será tratada como uma NSO para fins fiscais. Embora os NSOs não estejam sujeitos à limitação de transpassabilidade ISO, muitos planos de opções de estoque contêm restrições de transferência semelhantes às que se aplicam aos ISOs. Os empregadores que permitem aos empregados transferirem suas opções geralmente o fazem de forma restrita, por exemplo, limitando as transferências de opções aos membros da família do empregado ou a uma família. CONSIDERAÇÕES RELATIVAS AO FISCALIZADO IMOBILIÁRIO Se um funcionário morrer na posse de opções de compra de ações não exercidas, o valor da opção no momento da morte (ou seja, a diferença entre o valor justo de mercado das ações e o preço de exercício da opção) será incluído na propriedade e assunto do funcionário. Ao imposto sobre o patrimônio. (3) Normalmente, após a morte do funcionário, as opções podem ser exercidas pela propriedade do executivo ou por seus herdeiros. Em ambos os casos, as consequências do imposto de renda após o exercício após a morte do funcionário dependem se a opção é um ISO ou um NSO. No caso de um ISO, o exercício não gerará receita tributável e as ações compradas terão uma base de imposto que custeia o valor justo de mercado no momento da morte do executivo. (4) Uma venda subseqüente das ações gerará capital Ganho ou perda. No caso das ONS, o exercício irá desencadear a receita ordinária medida como a diferença entre o valor justo de mercado das ações no momento do exercício e o preço de exercício da opção, sujeito a uma dedução de qualquer imposto patrimonial pago com relação à ONS. Não há nenhum aumento na base do imposto como resultado da morte do funcionário. (5) Conforme mencionado acima, no entanto, os ISOs não são transferíveis durante a vida útil do funcionário. Uma vez que os ISOs não apresentam as mesmas oportunidades de planejamento imobiliário que os NSOs, essa discussão é limitada à transferibilidade de OSNs (incluindo ISOs que se tornam NSOs como resultado de uma alteração para permitir transferibilidade ou como resultado de uma transferência de opção real). A transferência de opções de ações para empregados fora da propriedade do funcionário (ou seja, para um familiar ou para uma família) oferece dois benefícios principais de planejamento imobiliário: primeiro, o empregado pode remover um ativo potencialmente de alto crescimento de sua propriedade em segundo lugar, Uma transferência para toda a vida também pode salvar os impostos sobre a propriedade, removendo do imóvel tributável do empregado os ativos que são usados ​​para pagar os impostos de renda e presente resultantes da transferência da opção. Na morte, os impostos sobre a propriedade são calculados com base na propriedade bruta do decedente antes do pagamento de impostos. Em outras palavras, o imposto sobre a propriedade é pago na parcela da propriedade que é usada para pagar os impostos sobre o patrimônio. Por exemplo, se a propriedade tributável do decedente é de 1 milhão e o imposto imobiliário é de 300.000, a propriedade pagará os impostos imobiliários sobre os 300.000 utilizados para pagar o imposto. Ao remover os ativos imobiliários tributáveis ​​do decedente que de outra forma seriam usados ​​para pagar o imposto, apenas o valor do quotnetquot da propriedade do decedente é tributado na morte. Se o empregado transferir opções e incorrer em doações e taxas de renda mais recentes como resultado (discutido abaixo), a carga fiscal final é reduzida. A transferência de propriedade por meio de um presente está sujeita às regras fiscais de presentes. Estas regras aplicam-se se a transferência está em fidelidade ou de outra forma, se o presente é direto ou indireto e se o imóvel é real ou pessoal, tangível ou intangível. (6) Para fins de imposto sobre presentes, uma opção é considerada propriedade. (7) Avaliação. Quando uma opção é transferida por meio de presente, o valor do presente é o valor da opção no momento da transferência. Os regulamentos fiscais de presente prevêem que o valor da propriedade para fins de imposto sobre presentes é o preço pelo qual a propriedade mudaria de mãos entre um comprador disposto e um vendedor disposto, sem estar sujeito a nenhuma compulsão para comprar ou vender, e ambos com conhecimento razoável da Fatos relevantes. (8) A aplicação deste padrão aos NSOs é particularmente desafiadora, dado suas características únicas. Além disso, não parece haver qualquer precedente do IRS para avaliar os NSOs para fins de imposto sobre presentes, e não está claro como o IRS iria valorizar um NSO após a auditoria. (9) As restrições e condições normalmente impostas às opções de ações dos empregados, Tais como os limites de transferência, as condições de aquisição e as provisões de vencimento vinculadas ao emprego devem suportar uma avaliação mais baixa do que as opções negociadas, especialmente se a transferência da opção ocorrer logo após a data de concessão da opção quando a opção não for levada e a opção quotspreadquot for mínima (ou inexistente) . Embora os aprimoramentos recentes para a metodologia de avaliação de opções para divulgação da SEC e os propósitos de contabilidade financeira possam ser úteis, (10) um funcionário que deseja transferir uma ONS deve estar preparado para defender a avaliação da opção utilizada para fins de imposto sobre os presentes e deve considerar a obtenção de uma avaliação independente. Requisito de presente completo. Para ser uma transferência efetiva, o presente deve estar completo. (11) Um presente está incompleto se o doador conservar qualquer poder sobre a disposição da propriedade superdotada após a sua transferência. (12) Assim, por exemplo, uma transferência de opção para um A confiança quotlivingquot típica revogável é considerada incompleta. O IRS abordou as consequências do imposto de renda e de renda de uma transferência de um funcionário de um funcionário em uma série de decisões de cartas particulares a partir de 1993. (13) Nessas decisões, o IRS determinou que a transferência do funcionário foi um presente completo para fins de impostos sobre presentes. No entanto, em quatro dessas decisões, as opções envolvidas foram totalmente adquiridas e exercitáveis ​​no momento da transferência. (14) Os PLR 9714012, 9713012 e 9616035 são silenciosos sobre este ponto, embora PLR 9616035 sugira, implicitamente, que as opções podem ser exercidas após a transferência, afirmando Que, após a transferência, os membros da família podem exercer as opções e comprar ações a seu critério. O IRS ainda não determinou especificamente se uma transferência de opções não vencidas resulta em um presente completo para fins de impostos sobre presentes. Normalmente, a capacidade de exercício das opções não vencidas baseia-se no emprego contínuo do empregado com o empregador, e é possível que o IRS não considere que o presente seja completo até que a opção se torne exercível. Isso poderia prejudicar significativamente os benefícios de planejamento de propriedade pretendido, uma vez que o valor da opção poderia ser muito maior no momento da aquisição do que no momento da concessão. Em circunstâncias diferentes, o IRS concluiu anteriormente que, quando um empregado-doador poderia derrotar uma transferência ao encerrar seu emprego, a transferência era um presente incompleto. (15) No entanto, enquanto o empregado não reter direitos na opção, a transferência de Uma opção deve ser considerada completa mesmo que a opção não seja então exercível e expirará após o término do contrato de trabalho do funcionário. Nos PLRs 9722022 e 9616035, o IRS observou que, embora o exercício da opção transferida possa ser acelerado após a aposentadoria, deficiência ou morte dos empregados, esses eventos foram atos de significância independente e sua influência resultante sobre a capacidade de exercício da opção transferida deve ser considerada Colateral ou acessório ao término do emprego. (16) Exclusão Anual. As regras de imposto de presentes prevêem que os 10.000 primeiros presentes feitos a uma pessoa durante um ano civil (20.000 em relação a presentes comuns de marido e mulher) são excluídos na determinação do valor dos presentes tributáveis ​​realizados durante o ano civil. A exclusão anual não está disponível, no entanto, em conexão com presentes de interesses futuros, relacionando-se geralmente com os presentes, cujo gozo e posse são adiados para uma data futura. O IRS pode ver a transferência de um NSO não-roteável como um presente de interesse futuro, que não seria elegível para a exclusão anual. Mesmo que a opção não seja considerada um interesse futuro, a transferência de um NSO, além da transferência definitiva, pode não ser elegível para a exclusão anual, a menos que a transferência atenda aos requisitos da Seção 2503 (c) do Código da Receita Federal (relativo à transferência para Menores de idade), ou, no caso de transferências para uma fidedignidade irrevogável, o fideicomisso inclui os chamados quotCrummeyquot provisions (relativo ao direito dos beneficiários de exigir uma parte do corpus de confiança). CONSIDERAÇÕES RELATIVAS À IMPOSIÇÃO DE RENDA As consequências do imposto de renda federal resultantes de um presente de ONS são mais previsíveis do que as conseqüências fiscais de presentes descritas acima. Em geral, a transferência em si não deve ter conseqüências de imposto de renda para o empregado ou o donatário, embora o empregado (ou a propriedade do funcionário) permaneça tributável em qualquer ganho realizado em conexão com o exercício da opção. Option GrantAmendment. Os NSOs não são tributados na concessão, a menos que tenham um valor justo de mercado razoavelmente determinável, na acepção dos Regulamentos do Tesouro. (17) Dado os rigorosos testes impostos por estas regras, é improvável que um NSO com transferibilidade limitada seja considerado como tendo uma pronta Valor de mercado justo determinável e o IRS tem assim detido. (18) Como resultado, as opções transferíveis não devem ser tributadas na concessão, mas devem ser tributadas no exercício, de acordo com os princípios do Código de Receita Federal, seção 83. (19) Em Em geral, de acordo com a seção 83 (a), o exercício de uma NSO desencadeia renda de remuneração ordinária igual à diferença entre o valor justo de mercado das ações compradas e o preço de exercício da opção (ou seja, o quotspreadquot). Para fins da Seção 162 (m) do Código, que impõe um limite de 1 milhão sobre a dedutibilidade da compensação paga a certos diretores das empresas públicas, o IRS concluiu anteriormente (20) que uma opção ou alteração do plano para permitir uma transferência limitada não é Considerou uma modificação material da opção ou plano para fins da isenção privada a pública da Seção 162 (m) (21) ou da regra de transição que contém disposições. (22) Transferência de Opção. O empregado não reconhecerá qualquer receita ou ganho após a transferência de uma opção. O donatário também não reconhecerá qualquer lucro tributável como resultado da transferência. Exercício de opção. Após o exercício de opção pelo donatário, o empregado (ou a propriedade do empregado se o funcionário for falecido) reconhecerá a renda da remuneração ordinária geralmente medida como a diferença entre o valor justo de mercado das ações compradas eo preço de exercício da opção. Se o donatário exercer as opções antes da morte do funcionário, qualquer imposto sobre o rendimento pago pelo empregado escapa ao imposto imobiliário na morte do funcionário. Assim, de fato, o empregado fez um presente livre de imposto para o donatário no valor dos impostos sobre o rendimento pagos como resultado do exercício. Se as ações compradas estiverem sujeitas a um risco substancial de perda, a data de tributação e a mensuração do resultado ordinário em conexão com o exercício da opção podem ser diferidas, a menos que o empregado faça uma eleição de acordo com a Seção 83 (b) do Código da Receita Federal. O empregador tem direito a uma dedução correspondente. As decisões do IRS são silenciosas quanto às obrigações de retenção de impostos resultantes do exercício da opção, embora, presumivelmente, o rendimento de compensação reconhecido pelo empregado como resultado do exercício fique sujeito a retenção de imposto de renda e emprego ordinário. (23) Se a opção compartilhar São usados ​​para satisfazer as obrigações de retenção de impostos, o donatário será considerado um presente para o empregado-doador pelo valor dos impostos pagos. Este resultado sugeriria que o exercício de opção e qualquer retenção na fonte deveriam ser coordenados entre o empregador, o empregado e o donatário. Consequências para Donee. O donatário não é responsável por transferência de opção ou exercício. Após o exercício da opção, a base de tributação do donatário nas ações adquiridas é igual à soma de (i) o preço de exercício da opção e (ii) o rendimento ordinário reconhecido pelo doador em conexão com o exercício da opção. (24) Após um posterior Venda ou troca de ações, o donatário reconhecerá ganho ou perda de capital, conforme aplicável. CONSIDERAÇÕES RELATIVAS À LEI DE VALORES MOBILIÁRIOS As opções transferíveis detidos por funcionários de empresas públicas levantam uma série de emissões de acordo com as leis federais de valores mobiliários. Além disso, as empresas privadas devem ser sensíveis às leis de valores mobiliários aplicáveis. Regra 16b-3. 1996 muda para as chamadas regras de negociação de lucro de quotshort sob a Seção 16 da Securities Exchange Act de 1934 (o quotNew Rulesquot) simplificam bastante a análise da Seção 16 relativa a opções transferíveis. A Seção 16 sujeita diretores, diretores e 10 acionistas (quotinsidersquot) de empresas públicas a obrigações de relatórios e potenciais responsabilidades em relação a transações envolvendo valores mobiliários da empresa. A Regra 16b3 oferece aos insiders amplas exceções da Seção 16 em relação a transações compensatórias. A partir de 1º de novembro de 1996, as opções já não precisam ser intransferíveis para beneficiar de isenção de acordo com a Regra 16b3. Como resultado, de acordo com as Novas Regras, a concessão de uma NSO transferível ou uma emenda a uma opção existente para permitir transferibilidade não deve ser considerada uma quotpurchasequot sob a Seção 16 que pode ser cunhada com uma venda de títulos de empregador durante os seis meses anteriores e posteriores (25) Podem aplicar-se diferentes regras, no caso de opções alteradas antes de 1 de novembro de 1996, uma vez que as opções alteradas podem estar sujeitas às regras anteriores. Além disso, no caso de uma transferência de opção por um insider para um membro da família que viva no mesmo agregado familiar do que o iniciado, a opção será considerada indiretamente propriedade do insider e permanecerá sujeita a relatórios contínuos nos termos da Seção 16 (a) do Securities Exchange Act de 1934. Uma alteração do plano que permite transferências de opções geralmente não requer aprovação do acionista. Tradeability of Shares. O Formulário S-8 é o formulário de inscrição SEC padrão para valores mobiliários da empresa pública a serem emitidos para empregados em planos de participação de empregados. Em essência, o registro no Formulário S8 garante que os empregados das ações que recebem sob tais planos serão livremente negociáveis ​​no mercado aberto. Infelizmente, o formulário S8 geralmente é limitado para compartilhar emissões para funcionários e não se estende às ações emitidas em conexão com uma opção transferida pelo empregado-doador durante a vida. Embora a SEC esteja considerando alterar essa limitação, de acordo com a lei atual, as ações emitidas para o donatário de uma opção não serão negociadas livremente, mas serão consideradas quotrestrictedquot (ou seja, transferíveis sob reserva das restrições de transferência impostas nos termos da Regra 144 do Securities Act of 1933). Como resultado, as ações emitidas para o donatário estarão sujeitas ao requisito do período de retenção de acordo com a Regra 144. Em circunstâncias limitadas, o Formulário S3 pode estar disponível para cobrir a revenda de compartilhamentos de opções pelo destinatário. Outras considerações . As empresas que considerem as opções de alteração para permitir transferências também devem ser sensíveis às conseqüências contabilísticas financeiras de tal alteração. Em particular, as empresas devem consultar seus auditores para determinar se essa alteração desencadeia uma nova data de mensuração. A alteração de uma opção para permitir transferências para a família ou entidades familiares do empregado (por exemplo, fideicomissos familiares ou parcerias familiares) não deve desencadear uma nova data de mensuração. Se uma nova data de medição for desencadeada, a empresa seria obrigada a reconhecer a despesa de compensação com base na diferença entre o preço de exercício da opção e o valor das ações da opção no momento da alteração. As consequências das transferências de opções podem ser incertas. Os ISOs não podem ser transferidos e continuar qualificando como ISOs, mas os NSOs podem ser transferidos se o plano de opção o permitir. Os empregados devem enfrentar uma série de preocupações complexas de impostos sobre os presentes e os rendimentos, bem como a potencial falta de comercialização das ações das opções transferidas antes de decidir buscar uma transferência de opção. No entanto, em certas situações, os benefícios do planejamento imobiliário de uma transferência de opção podem ser substanciais e ainda podem superar essas desvantagens. (1) Código 39422. (2) Código 39422 (b) (5). (3) Código 392031. (4) Código 39421 (a) (1), (c) (3). (5) Código 3983 (a). (6) Código 392511 Tesouro. Reg. 3925.2511-2 (a). (7) Ver Rev. Rul. 80-186, 1980-2 C. B. 280. (8) Tesoureiro. Reg. 3925.2512-1. (9) No PLR 9616035, o IRS sugeriu que métodos específicos de pagamento sob as opções deveriam ser considerados na avaliação das opções para fins fiscais de presentes. (10) Veja a Declaração do Conselho de Normas de Contabilidade Financeira nº 123, Contabilização de Compensação Baseada em Ações. (11) Código 392511. (12) Tesouro. Reg. 3925.2511-2 (b), (c). (13) PLRs 9722022, 9714012, 9713012, 9616035, 9514017, 9350016 e 9349004. (14) PLRs 9722022, 9514017, 9350016 e 9349004. (15) Ver ação na Decisão CC-1990-026 (24 de setembro de 1990). (16) Veja também Rev. Rul. 84-130, 1984-2 C. B. 194 Rev. Rul. 72-307, 1972-1 C. B. 307, mas veja PLR 9514017 em que o IRS parece limitar especificamente esta análise a opções adquiridas. (17) Tesouro. Reg. 391.83-7 (b). (18) PLR 9722022. (19) Ver, por exemplo, PLR 9616035. (20) PLRs 9722022, 9714012 e 9551024. (21) Treas. Reg. 391.162-27 (f). (22) Tesoureiro. Reg. 391.162-27 (h) (3). (23) Ver Rev. Rul. 67-257, 1967-2 CB 3359. (24) Ver PLR 9421013. (25) Note-se que, de acordo com as Novas Regras, a alteração de uma opção para permitir a sua transferência não será tratada como um motivo de cancelamento para os fins da Seção 16 como era o caso sob Regras anteriores. SEC Release 34-37260, fn. 169. Benefícios de planejamento estadual de opções de ações transferíveis Os executivos altamente remunerados constantemente são confrontados com o desafio assustador de desenvolver um plano para transferir sua riqueza duramente gana para seus herdeiros da maneira mais eficiente de impostos possível. Até que a Comissão de Valores Mobiliários (quotSECquot) alterasse suas regras há vários anos, as opções de compra de ações (em oposição às ações adquiridas após o exercício de opções de ações) não figuravam de forma proeminente no planejamento imobiliário de um executivo, já que a maioria das opções era obrigatória para não ser - transferível para tirar proveito da isenção de responsabilidade prevista na Seção 16 (b) do Securities Exchange Act de 1934 (a QuotExchange Actquot). A Regra alterada 16b-3 promulgada nos termos da Seção 16 do Exchange Act, no entanto, não exige que as opções sejam intransmissíveis para tirar proveito da isenção prevista nessa regra. Uma vez que a Regra 16b-3 foi alterada, os executivos e seus empregadores têm explorado as possibilidades de permitir a transferência de opções de ações para proporcionar aos executivos a oportunidade de reduzir impostos sobre donativos e imóveis. Até recentemente, no entanto, as empresas ficaram impedidas de aproveitar ao máximo a Regra 16b-3 alterada, porque o Formulário S-8, que geralmente é usado para registrar a aquisição de ações de acordo com o exercício de opções de ações, não cobriu a oferta e a venda De valores mobiliários que podem ser emitidos mediante o exercício de opções de compra de ações por qualquer pessoa que não o titular original da opção. Em 25 de fevereiro de 1999, a SEC anunciou alterações que permitem o uso do Formulário S-8 para registrar a oferta e venda de valores mobiliários que podem ser emitidos após o exercício de opções que foram transferidas para membros da família. Este artigo discute as oportunidades de planejamento imobiliário disponíveis para os executivos, transferindo opções de ações não estatutárias 1 para (ou para uma confiança para) membros da família e descreve as questões fiscais, de valores mobiliários e de governança corporativa que devem ser consideradas. 2 RECENT DEVELOPMENTS IN THE LAW Rule 16b-3 Previously, Rule 16b-3 provided a safe harbor from the short-swing profit provisions of Section 16 (which generally requires the disgorgement of profits by quotinsidersquot from any purchase and sale or sale and purchase of securities, including options, within a six month period) for a holder of nontransferable options granted under a plan that met the requirements of Rule 16b-3. Historically, stock options granted to executives of publicly-traded corporations were nontransferable in order to benefit from the exemption from liability provided under Rule 16b-3. Effective as of August 15, 1996, the SEC rescinded the non-transferability requirement. Under the current (post-August 1996) rules, quotinsidersquot - directors, officers and greater than 10 owners - may transfer their nonstatutory stock options with the benefit of the exemption. Furthermore, amended Rule 16b-5 under the Exchange Act provides that quotboth the acquisition and the disposition of equity securities shall be exempt from the operation of Section 16(b) of the Exchange Act if they are: (a) bona fide gifts or (b) transfers of securities by will or the laws of descent and distribution. quot This rule applies especially to family members and trusts providing favorable estate planning alternatives previously unavailable to insiders. In order to comply with the registration requirements of the Securities Act of 1933 (the quotSecurities Actquot), public companies generally use a Form S-8, a simple registration statement, to cover the offer and sale by them of securities issuable upon exercise of options granted under employee stock option plans. Prior to the recent SEC amendments, Form S-8 was not available for use in respect of securities issuable upon the exercise of transferred options. Instead, the public company issuer was required to register the offer and sale of shares underlying transferable options on a Form S-3, which is not available to all issuers, or a Form S-1, which is much more complex and burdensome. Alternatively, the option transferee would receive quotrestrictedquot stock and would be unable to resell the securities acquired upon exercise of the transferred option absent an exemption from compliance with the registration requirements of the Securities Act. This would generally require a sale made pursuant to an effective S-3 or S-1 Registration Statement or a sale made in compliance with Rule 144 promulgated under the Securities Act. Rule 144 requires, among other things, that the option transferee hold the securities for a one-year period prior to any sale. The SEC39s most recent amendments make Form S-8 available for the offer and sale by a public company of securities issuable upon exercise of options by an employee39s family member or family-related trusts who have acquired the options from the employee through a gift or domestic relations order. In addition, the rules permit the use of Form S-8 for the issuance of stock upon the exercise of options by the executors, administrators or beneficiaries of the estate of a deceased employee. NONSTATUTORY STOCK OPTIONS Nonstatutory stock options are options that do not qualify as either options granted pursuant to an employee stock purchase plan or incentive stock options. Unlike incentive stock options, which are regulated by Section 422 of the Internal Revenue Code (the quotCodequot) as to the maximum allowance for grants by the employer, non-transferability, exercise times and employment status of the option holder, nonstatutory stock options have no qualification rules and may be granted to persons who are not employees (e. g. consultants). Conditions placed on these options are specified by the employer at the time of grant. Although incentive stock options potentially offer an executive more favorable income tax treatment, nonstatutory stock options have a wider scope of estate planning opportunities. TAX ASPECTS OF TRANSFERABLE STOCK OPTIONS Income Tax Consequences An optionee generally recognizes no income at the time of grant of a stock option. When the option is exercised, the optionee will recognize ordinary income in an amount equal to the spread between the exercise price of the option (the price the optionee pays to exercise the option) and the fair market value of the stock on the date of exercise. When an option is transferred by gift, the original optionee will recognize ordinary income at the time that the transferee exercises the option. The corporation that granted the option has the same withholding and reporting obligations as it would have upon the exercise of any other stock option. Estate and Gift Tax Consequences Federal gift and estate taxes are imposed under a unified system which, subject to certain exclusions and deductions, taxes gifts and estates at rates generally ranging from 37 percent to 55 percent. If the transfer of an option to a family member qualifies as a completed gift, to the extent its fair market value exceeds the annual exclusion amount, 3 it is subject to federal gift tax at such time, and presumably the tax will be less than at a future date when its value has appreciated. The donor39s available unified credit against gift and estate taxes (currently 650,000 and scheduled to increase to 1 million in the year 2006) can be leveraged by using it at a time when the option is lower in value, thereby sheltering future appreciation from both gift and estate tax. An additional advantage of transferring an option to a family member as a gift is that gift taxes are quottax exclusivequot (i. e. no gift or estate taxes are paid on amounts paid as gift taxes), whereas estate taxes are quottax inclusivequot (i. e. estate taxes are paid on amounts paid as estate taxes), thereby resulting in lower effective tax rates for gifts. For example, in order to make a gift of 3,000,000, the donor must pay 1,290,800 of federal gift tax for a net cost of 4,290,800. In order to pass 3,000,000 to heirs under a will, it would cost 5,868,445. Federal gift taxes are imposed on the donor and apply to completed transfers of property by gift. A transfer of property by gift is considered complete when the donor has quotso parted with dominion and control over the property as to leave him or her no power to change its disposition, whether for his or her own benefit or the benefit of another. quot A gift is incomplete if, among other things, the donor reserves the power to name new beneficiaries or to change the interests of the beneficiaries as between themselves. Until recently, it was an open issue whether there could be a completed gift of a non-vested (forfeitable) option. In a 1998 Revenue Ruling, however, the IRS held that: quotthe transfer to a family member, for no consideration, of a nonstatutory stock option, is a completed gift under section 2511 on the later of (i) the transfer or (ii) the time when the donee39s right to exercise the option is no longer conditioned on the performance of services by the transferor. quot In other words, for gift tax purposes, a transferred option is not a completed gift until the option is fully vested (nonforfeitable). This ruling has to some degree mitigated interest in transferring nonvested options because when an option is fully vested, its value presumably will be higher than it was at the original time of grant. However, from an estate planning perspective, transferring the option under these conditions still removes the option (and the underlying stock if the optionee were to exercise the option) from the optionee39s estate. In addition, the payment of income taxes by the original optionee at the time the transferee exercises the option removes additional money from the optionee39s estate, in essence making a tax free gift to the transferee of the income tax liability. Another issue with respect to a transferred option is how to determine its value. In a 1998 Revenue Procedure, the IRS provided a methodology for valuing a transferred option for gift, estate and generation-skipping transfer taxes. The revenue procedure applies only to the valuation of nonpublicly traded compensatory stock options on publicly traded stock and provides that taxpayers may use a generally recognized option pricing model, such as the Black-Scholes model, or an accepted version of the binomial model to value the option. (A number of other conditions and requirements also apply.) The methodology offered by the revenue procedure is merely a safe harbor. As it is a safe harbor, it offers a very conservative approach to valuing an option. A taxpayer may wish to seek professional advice in obtaining a valuation from an independent appraiser that could result in a lower valuation. DRAWBACKS OF TRANSFERABLE STOCK OPTIONS Tax Issues As the amount of income an executive will recognize upon a family member39s exercise of a transferred option depends upon future stock prices and the timing of the tax liability cannot be predicted with certainty, corporations and executives need to give careful consideration as to how the executive will be able to satisfy a potentially large withholding tax obligation on the income when recognized. Securities Issues Section 16(a) of the Exchange Act requires insiders (officers, directors and greater than 10 percent shareholders) to file public reports with respect to transactions in equity securities (including options) of their corporations. Pursuant to Section 16(b) under the Exchange Act, issuers may recover profits realized by such insiders from purchases and sales or sales and purchases of the issuer39s equity securities within a six-month period. In conjunction with the amendments to the Form S-8 rules, the SEC issued amendments to the proxy disclosure rules regarding the reporting of options that have been transferred. The summary compensation table must include options granted to an optionee that subsequently were transferred. Similarly, such options must be included in the optionstock appreciation rights grants table (a required table in a proxy statement which provides information with respect to grants of stock options and stock appreciation rights). The SEC suggests, but does not require, that transferability of an option be disclosed. Corporate Governance Issues There is a concern from a corporate governance standpoint that the transfer of options to a family member diminishes the intended incentive value of the option grant. In order to address this concern, some corporations have imposed restrictions as to whom options may be transferred (such as only to immediate family members). Transferability also may, for example, be conditioned upon obtaining the approval of a corporation39s compensation committee or upon satisfying specified share ownership guidelines. The amendment of a plan to allow the transferability of options to family members does not require shareholder approval under Rule 16b-3. However, state corporate law or the terms of a plan may, under some circumstances, require shareholder approval of such an amendment. CONCLUSION The changes to Rule 16b-3, Form S-8 and recent IRS rulings have opened up new opportunities in estate planning for highly compensated executives. Executives now have the opportunity to transfer nonstatutory stock options to their children or other family members via gift. By transferring an option before the value of the underlying stock appreciates, the benefits are a lower estate tax and a lower, if any, gift tax. However, prior to transferring an option, a number of tax and other issues must be considered. The concept of transferring stock options applies only to quotnonstatutoryquot stock options, as the tax laws prohibit the transferability of incentive stock options (other than pursuant to will or the laws of descent and distribution). It also should be noted that an option may be transferred only where the terms of the option plan or the optionee39s option agreement permit such The annual exclusion is 10,000year, per donee, indexed annually for inflation. Married donors may elect to split gifts for gift tax purposes resulting in a 20,000year annual exclusion per donee. Rosenman amp Colin LLP rosenman 575 Madison Avenue New York, NY 10022-2585 Telephone: (212) 940-8800 Fax: (212) 940-8776 805 15 th Street, N. W. Washington, D. C. 20005-2212 Telephone: (202) 216-4600 Fax: (202) 216-4700 101 South Tryon St. Suite 3601 Charlotte, NC 28280-0008 Telephone: (704) 373-0751 Fax: (704) 375-3766 One Gateway Center Newark, NJ 07102-5397 Telephone: (973) 645-0572 Fax: (973)645-0573